1973-德沃金認真對待權利:權利是壓倒功利的王牌#
案件摘要#
1973 年前後,紐約大學與牛津的德沃金(Ronald Dworkin!)以 1967〈規則模式〉(The Model of Rules!)起手、1977《認真對待權利》(Taking Rights Seriously!)結集——向實證主義發起總攻(!)——核心論點:法律包含「原則」(!公平!正義!——有分量、可衡量!)而非僅「規則」(!全有全無!)(!)——權利是「王牌」(trumps!):在特定情境下壓倒集體目標與功利計算(!)——赫拉克勒斯法官(!虛構的超人法官:把法律讀成一篇連貫的「原理小說」! integrity 整全性!)(!)——建設性詮釋:法律解釋是為共同實踐尋找最佳版本(!)——攻擊哈特的承認規則(!原則無法由淵源辨認!)與邊沁的功利(!少數人不是福利加總的砝碼!)(!)——這樁案件是「權利論對實證主義的正面會戰」:法律的權威,最終來自它對個人的道德承諾(!)。
前因 -- 多因素的局勢#
- 哈特的新正統:1961《法律的概念》已成教科書(!)——承認規則與裁量論存在可攻擊的縫隙(→見 1961-哈特法律的概念.md!)。
- 沃倫法院的遺產:布朗案、米蘭達案——法院正用「原則」辦案(!)——理論需要跟上行動中的法院(!見 1954-布朗案與司法能動.md!)。
- 民權與越戰:少數群體權利、良心拒服兵役(!)——功利多數無法安放良心(!)。
- 羅爾斯的復興:1971《正義論》讓規範哲學解禁(!)——道德論證重新時髦(!)。
線索與推理 -- 因素咬合#
線索一:規則 vs 原則——「全有全無與稱重」#
| 規則 | 原則 | |
|---|---|---|
| 適用 | 全有全無(!) | 分量可加減(!) |
| 衝突 | 一個無效 | 稱重比較(!) |
| 例 | 「遺囑須三個見證人」 | 「無人得因己之不法獲利」 |
里格斯訴帕爾默案(!孫子毒殺祖父仍繼承?法院援引原則拒絕!)——德沃金的招牌證據(!)——原則既非規則也非政策,是法律的一部分(!)。
線索二:權利即王牌——「個人不是集體福祉的燃料」#
言論自由不是因為它對多數有利,是因為它是權利(!)——對邊沁功利主義的正面否決(→見 1832-邊沁法理學.md!也預埋了對波斯納的敵意!見 1977-波斯納法律的經濟分析.md!)。
線索三:赫拉克勒斯與整全性——「法官是連載小說的共同作者」#
赫拉克勒斯法官讀法如讀長篇連載(!)——問:什麼詮釋能讓整個實踐成為最佳的它(!)——過去判例不是枷鎖,是待詮釋的情節(!)——「法律答案通常存在」的強主張(→引發哈特、麥考密克等的「法律不確定性」反擊!)(!)。
破案時刻#
- 1931:生於伍斯特(!)。
- 1962–69:耶魯法學院(!)。
- 1967:〈規則模式〉發表(!)——總攻開始。
- 1969:接哈特任牛津法理學講座(!)——住在對手的辦公室裡(!)。
- 1977:《認真對待權利》(!)。
- 1986:《法律帝國》(!)——整全性理論完成(!)。
- 1990s–2013:《自由的法》《刺蝟的正義》等(!)。
- 2013:逝世(!)。
後果 -- 改變了什麼#
- 法理學版圖重繪:實證主義 vs 權利詮釋論成為兩大陣營(!)——包容/排他實證主義的反擊戰(!)。
- 憲法解釋的語言:整全性、權利王牌成為自由派憲法理論的常備詞(!)——美國之外的法院也在引用(!)。
- 法官造法的正當化:法律義務論給司法能動供彈(!)——批評者:那是政治的化妝(!)。
- 反面:赫拉克勒斯被批為烏托邦(!無人能找出唯一正解!)()+「權利膨脹」論(!權利話語侵蝕民主商談——桑斯坦、格倫登的警告!)()——王牌打多了,牌桌會塌(!)。
因素影響筆記#
哈特正統(1961!)+里格斯案(!)──→ 規則模式總攻(1967!)
沃倫法院實踐 ──→ 原則必須入法 ──→ 權利王牌(1977!)
羅爾斯解禁(1971!)──→ 規範哲學回暖 ──→ 認真對待權利
整全性+赫拉克勒斯(1986!)──→ 法律帝國 ──→ 實證主義反擊戰(!)
偵探結語:德沃金的破案手法是在法律的細胞裡找到道德的染色體:他不需要外掛自然法,只證明法律內部早就有原則在運作(!里格斯案的法官們從不覺得自己在道德說教!)(!)——權利王牌四個字,替所有少數人建立了一道法律可以論證的牆。但卷宗的未決事項同樣醒目:赫拉克勒斯法官是人類嗎?(!)如果「最佳詮釋」有無限版本,德沃金就還欠世界一個「為何法律答案存在」的證明(→實證主義者至今在收這筆債的利息!)。哈特把法律畫成規則的系統,德沃金把法律讀成道德的連載——兩人都對了一半,而法理學的探案仍在續寫(!)